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condanna soltanto quando l’accusa ha escluso ogni ragionevole dubbio sulla reità dell’imputato

(art. 533 comma 1). Poiché nel processo penale la misura cautelare deve essere fondata sulla
“prognosi di una condanna”, la presunzione di innocenza ha una influenza anche sul quantum

di prova richiesto per l’applicazione della misura cautelare. Occorre che l’accusa provi come

molto probabile la reità dell’indagato. Inoltre, se la misura consiste nella custodia cautelare in

carcere, il giudice deve esporre le “concrete e specifiche ragioni” per le quali le esigenze
cautelari non possono essere soddisfatte con altre misure. Le misure cautelari sono applicate dal

giudice inaudita altera parte; il contraddittorio con la difesa dell’imputato si svolgerà in un

momento successivo (art. 294).

La base probatoria del giudizio cautelare. II pubblico ministero presenta al giudice una richiesta
di applicazione che è accompagnata dagli «elementi» sui quali la medesima «si fonda» (art. 291

comma 1). Si tratta degli atti raccolti in modo unilaterale dalla pubblica accusa, dalla polizia

giudiziaria ed, eventualmente, dal difensore dell’indagato e da quello dell’offeso.
Tali atti sono utilizzabili come prove durante le indagini e, in base ad un argomento

sistematico, le norme sulle prove che si trovano nel libro terzo del codice appaiono applicabili

anche durante le indagini, a meno che non siano incompatibili (espressamente o

implicitamente) con la regolamentazione del singolo atto da compiere in una determinata fase.

Occorre sottolineare, tuttavia, che il legislatore non ha operato un rinvio generico a tutte
le disposizioni relative alle prove, bensì ne ha richiamate soltanto alcune: il rinvio espresso ad

alcune soltanto delle norme in materia di prove potrebbe indurre a ritenere che quelle non

espressamente richiamate siano non applicabili. Viceversa, l’interpretazione sistematica
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richiede che su tutte le disposizioni del libro terzo si faccia di volta in volta una valutazione di

compatibilità in relazione al singolo atto di indagine.

Le esigenze cautelari. Alle condizioni generali di applicabilità si aggiunge un ulteriore

requisito: le misure personali possono essere applicate soltanto quando esiste in concreto

almeno una delle esigenze cautelari indicate tassativamente dall’art. 274. Il pubblico ministero,
nel presentare al giudice la richiesta motivata di disporre una misura cautelare, deve fornire gli

elementi di prova che dimostrino in concreto sia l’esistenza di tutte le condizioni necessarie per

applicare la misura richiesta (gravi indizi e punibilità in concreto), sia il ricorrere di una delle
esigenze cautelari, e cioè il pericolo di inquinamento della prova, il pericolo di fuga o, infine, il

pericolo che vengano commessi determinati reati.

11 Largamente accolta in dottrina e giurisprudenza.

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