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retroattività della lex mitior, non confliggente con quel principio di ragionevolezza preteso dal

ricordato orientamento della Corte costituzionale. Per converso, l’assenza di una norma
transitoria pone alcuni aspetti problematici con riferimento alla applicazione retroattiva

dell’istituto nella fase del giudizio di legittimità. In effetti, mentre l’esigenza deflattiva

dell’istituto si concilia con i poteri cognitivi attribuiti al giudice del primo e del secondo

grado, allorché l’applicabilità della particolare tenuità del fatto sorga in fase di legittimità si
determina un aggravio processuale che pare eccessivo in relazione a questioni per definizione

esigue. Infatti, come a breve si andrà ad esaminare, è da dubitarsi che la particolare tenuità

del fatto possa essere direttamente dichiarata dalla Corte di Cassazione, dovendo invece

comportare l’annullamento con rinvio al giudice di merito per la relativa declaratoria. Con
conseguenze pratiche che evidentemente vanificano quelle ragioni di economia processuale

che stanno alla base del nuovo istituto. Peraltro, pur prendendo atto di tali possibili effetti

che in termini deflattivi si pongono come negativi, va ribadito che l’assenza di una norma
transitoria derogativa dell’art. 2, comma 4, c.p. impone l’applicazione retroattiva dell’istituto

anche ai giudizi pendenti in fase di legittimità. Del resto, in relazione agli interessi che si sono

contrapposti nella scelta legislativa, all’esigenza di economia processuale si affianca quella

relativa al principio di proporzione, in ragione del quale appare opportuno evitare

l’applicazione della sanzione penale per fatti bagatellari.

5.1 Applicabilità nel giudizio di legittimità

Posto che il difensore, nel corso dell’udienza avanti la Corte Suprema, aveva chiesto
l’esclusione della punibilità per particolare tenuità del fatto, la pronuncia in esame ha

affrontato per la prima volta alcune questioni operative che si pongono nel giudizio di

legittimità in relazione all’art. 131-bis c.p. Trattandosi, come si è visto, di una norma

retroattiva, nessun dubbio sul fatto che l’istituto possa applicarsi ai fatti pregressi sub iudice
anche se il procedimento è ormai in Cassazione. Sul punto può anche ritenersi che la

questione della particolare tenuità del fatto sia proponibile anche nel giudizio di legittimità,

tenendo conto di quanto disposto dall’art. 609 c.p.p., comma 2, trattandosi di questione che

non sarebbe stato possibile dedurre in grado di appello. L’applicabilità dell’art. 131-bis c.p.
presuppone, tuttavia, valutazioni di merito, oltre che la necessaria interlocuzione dei soggetti

interessati. Da ciò consegue che, nel giudizio di legittimità, dovrà preventivamente verificarsi

la sussistenza, in astratto, delle condizioni di applicabilità del nuovo istituto, procedendo poi,

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