Page 106 - Quaderno 2017-12

non superiore, nel massimo, a cinque anni ovvero la pena pecuniaria, sola o congiunta alla

predetta pena detentiva. Quella di individuare l’ambito di applicazione dell’istituto in base al
massimo edittale, della pena detentiva comminata, è parsa, per alcuni, una scelta molto

criticabile. Ciò che molti si sono chiesti, infatti, è se fosse più opportuno, ma soprattutto più

funzionale, fare riferimento, anziché al massimo, al minimo edittale. Ragionare partendo

dalla minima gravità necessaria, è certamente più rappresentativo del disvalore associato al
reato, considerato, appunto, tenendo presente la sua minima espressione offensiva. Questo

perché l’individuazione del massimo edittale quale limite rispetto all’ambito di applicazione

della nuova causa di non punibilità, può portare a conseguenze incongrue; come l’esclusione

di fattispecie che, nonostante nella loro minima portata offensiva siano addirittura meno
gravi di altre, alle quali la nuova causa di non punibilità risulta invece applicabile, non

vengono quindi ricomprese nell’ambito operativo dell’istituto. Un esempio esplicativo è il

caso del parcheggiatore abusivo che, minacciando anche solo implicitamente l’automobilista,
richieda il pagamento di una somma di denaro irrisoria. Tale ipotesi di lieve entità,

riconducibile al delitto di estorsione , che è punito con una pena detentiva compresa tra i 5
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e i dieci anni, risulta ben superiore nel massimo al limite di cinque anni previsto dall’art. 131-

bis c.p. D’altra parte, è stato osservato come l’attitudine di un comportamento a manifestarsi

in forma tenue non ha a che fare con l’astratta gravità della fattispecie ideale, rappresentata
dalla cornice edittale, ma con la concreta graduabilità dell’offesa. Per stabilire la concreta

ampiezza del bacino di reati potenzialmente attratti dalla nuova causa di non punibilità

occorre considerare il comma 1 dell’art. 131-bis c.p. in relazione con i successivi commi 4 e 5.
È stabilito, infatti, che, ai fini del primo comma, non si deve tener conto delle circostanze,

eccezion fatta per quelle che determinano l’applicazione di una pena di specie diversa o ad

effetto speciale, per espressa previsione normativa ex art. 131-bis co. 4 c.p. È risaputo,

invero, che le circostanze autonome e ad affetto speciale rivestono una importanza tale da

essere spesso riconosciute, a livello legislativo, come fossero fattispecie autonome . Nel
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caso ricorrano tali circostanze, il giudice non potrà effettuare il giudizio di bilanciamento di

cui all’art. 69 c.p., ma dovrà tenere conto di tutte le circostanze aggravanti presenti, che

andranno ad incidere, di conseguenza, sulla individuazione del massimo edittale.
Il problema sorge, quindi, ove queste ultime ricorrano, poiché, appunto, non si applica

inspiegabilmente il meccanismo di bilanciamento di cui all’art. 69 c.p.

11 Cass. pen., Sez. II, 7 giugno 2012, n. 21942.
12 F. PALAZZO, Il dedalo delle riforme, cit., p. 1706.

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