Page 61 - Quaderno 2017-11

sembrerebbe che l’attuale orientamento del giudice qualifichi il trasferimento per

incompatibilità come provvedimento amministrativo, sancendone l’obbligatorietà di una succinta
motivazione.

In precedenza, tuttavia, avevamo ricompreso questo istituto negli atti amministrativi, non

bisognosi di alcuna motivazione; le ragioni alla base di questa considerazione erano due ed, in

particolare, la prima attiene alla lettura dell’art. 1349 del Codice dell’Ordinamento militare che
esclude l’applicazione della disciplina della Legge 241 del 1990 agli ordini militari. La seconda,

mutuata dalla dottrina, tende ad identificare l’atto in questione come atto interno nell’ambito di

un rapporto gerarchico, non bisognevole, per la sua efficacia, di una motivazione.

Il Consiglio di Stato, se da un lato ha sviluppato questa interpretazione in merito al
trasferimento per incompatibilità nell’ambito delle Forze armate, dall’altro ha evidenziato la

necessità di una succinta motivazione. Tale richiesta, sebbene contraria all’iter logico evidenziato

fino ad ora, avrebbe la funzione di prevenire un uso arbitrario dell’istituto, allontanando le
paure di decisioni dell’amministrazione che abbiano un contenuto sanzionatorio nei confronti

del militare o che appaiano sproporzionate rispetto al caso concreto, tenuto conto che parte

della giurisprudenza ha evidenziato l’influenza che questa disposizione ha nei confronti della

situazione giuridica soggettiva del soggetto destinatario. Ciò complica sicuramente la materia

stante quantomeno l’ambiguità derivante dalla qualificazione di un atto come ordine militare
con la pretesa di una sua motivazione. Se la motivazione e la proporzionalità della decisione
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dell’amministrazione militare sono considerate esigibili dal giudice non sembra esserci spazio

per il riconoscimento di altre tutele previste dalla Legge sul provvedimento amministrativo.
L’art. 7 della Legge 241 del 1990, infatti, sebbene riconosca il diritto del destinatario del

provvedimento ad essere avvisato dell’avvio dello stesso non sembra applicabile, per stessa

ammissione del Consiglio di Stato, al trasferimento per incompatibilità.

Ecco, dunque, riassunti in termini generali i principali aspetti che caratterizzano l’istituto

oggetto della nostra riflessione.
Con riferimento alla qualificazione normativa dell’incompatibilità ambientale possiamo

affermare che l’Arma dei Carabinieri gode di una tutela particolare rispetto alle altre Forze

armate.

84 Si ricorda che questo concetto va inteso nell’ordine della succinta motivazione richiesta all’amministrazione
stante, comunque, l’ampia discrezionalità che si riconosce alla Forza armata nella determinazione dell’atto.

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