Page 135 - Rassegna 2021-3

BREVI NOTAZIONI IN MATERIA DI AVVALIMENTO

tecnica dell’impresa e la sua reale presenza sul mercato con la conseguenza che,
in caso di avvalimento, l’ausiliaria deve obbligarsi a conferire all’appaltatore ade-
guate risorse del proprio apparato produttivo, precisamente indicate nel con-
tratto di avvalimento .
(44)
In argomento è poi recentemente maturato un ulteriore orientamento che,
proprio alla luce di tale incertezza interpretativa, ritiene determinante l’esame
degli atti di gara per accertare se la stazione appaltante lo abbia declinato quale
requisito di solidità economico-finanziaria o di capacità tecnica .
(45)

7. Avvalimento e soccorso istruttorio
Un ulteriore profilo di interesse attiene al rapporto fra avvalimento e soc-
corso istruttorio e, in particolare, se possano formare oggetto di regolarizzazio-
ne in corso di gara i documenti richiesti ai fini della operatività dell’istituto in
esame.
La questione, come è evidente, è particolarmente delicata, essendo diffici-
le conciliare le potenzialità regolarizzatorie del soccorso istruttorio con un isti-
tuto che è preordinato a dimostrare alla stazione appaltante il possesso dei
requisiti da parte di un operatore attraverso la messa a disposizione di messi e
risorse altrui. All’indomani dell’introduzione dell’istituto del soccorso istrutto-
rio a pagamento, la tematica venne affrontata dall’ANAC, il cui orientamento è
stato poi seguito anche dalla maggior parte della giurisprudenza.
In particolare, con la determinazione 8 gennaio 2015, n. 1, l’Autorità di
regolazione ha affermato che l’integrazione o la regolarizzazione non possono
riguardare la dichiarazione di volontà di ricorso all’avvalimento; ciò in quanto
“la dichiarazione di avvalimento costituisce, infatti, elemento costitutivo dei
requisiti da possedersi, inderogabilmente, alla scadenza del termine perentorio
di presentazione dell’offerta”.
Tale orientamento è stato condiviso in giurisprudenza che, anche di recen-
te, ha ribadito che “la totale mancanza della dichiarazione d’obbligo nei con-
fronti della stazione appaltante - come accaduto nella gara de qua - e la sua
essenzialità, quindi insostituibilità con l’attestazione sul possesso dei requisiti e
con l’assunzione delle obbligazioni contenute nel contratto di avvalimento,
comportano l’impossibilità di sanare l’omissione col soccorso istruttorio” .
(46)

(44) Cons. Stato, sez. Terza, 22 gennaio 2020, n. 546.
(45) Cons. Stato, sez. Terza, 9 marzo 2020, n. 1704; Id, 10 luglio 2019, n. 4866; Id., sez. Quinta, 2
settembre 2019, n. 6066.
(46) Cons. Stato, sez. Quinta, 4 giugno 2020, n. 3506.

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